ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА
   
                             ПОСТАНОВЛЕНИЕ
            кассационной инстанции по проверке законности и
          обоснованности решений (определений, постановлений)
             арбитражных судов, вступивших в законную силу
   
   от 27 апреля 1998 г.                          Дело N КА-А40/506-98
   
                             (извлечение)
   
       Кассационная инстанция, рассмотрев ходатайство Государственной
   налоговой  инстанции  N 4 г.  Москвы о восстановлении пропущенного
   процессуального  срока  на  подачу  кассационной  жалобы  и оценив
   доводы жалобы,  полагает, что ходатайство подлежит удовлетворению,
   а срок - восстановлению.
       Кассационная  жалоба  на  решение и постановление арбитражного
   суда подлежит рассмотрению в кассационном порядке.
       Иск    заявлен    о   признании    недействительным    решения
   Государственной     налоговой    инспекции    N   4   Центрального
   административного округа г. Москвы от 1 сентября 1997 г. N 196-р в
   части суммы 22365236700 руб.
       Решением  арбитражного  суда  от  13  октября 1997 г.  исковые
   требования удовлетворены.
       Постановлением от 27 января 1998 г.  решение арбитражного суда
   первой инстанции оставлено без изменения.
       Податель   кассационной   жалобы  просит  отменить  решение  и
   постановление арбитражного суда,  полагая, что налогоплательщиком,
   истцом  по делу,  неправильно применена норма законодательства при
   исчислении налогооблагаемой прибыли, что привело к ее занижению. В
   связи   с  чем   ответственность   применена   к налогоплательщику
   обоснованно.
       Кассационная инстанция,  оценив доводы судебных актов и доводы
   кассационной   жалобы,   полагает,   что  решение  и постановление
   арбитражного  суда  являются законными и обоснованными и отмене не
   подлежат по следующим основаниям.
       Как  следует из материалов дела,  проверяющими органами в ходе
   выборочной     документальной     проверки    установлено,     что
   налогоплательщик неправомерно применил льгот при исчислении налога
   на прибыль в части отчислений в резервный фонд.  Так, отчисления в
   резервный  фонд,  исключаемые из облагаемой прибыли,  за  1996 год
   составили   25%   уставного   капитала  вместо  установленных  для
   акционерных     обществ,      каковым     является     проверяемый
   налогоплательщик, 15 процентов (л.  д.  33).  Вследствие чего была
   занижена   налогооблагаемая   прибыль,   что  повлекло  применение
   ответственности.
       Арбитражный суд,  удовлетворяя исковые требования,  исходил из
   того,   что   порядок  создания  резервного  фонда  предприятий  с
   иностранными  инвестициями,  в  том  числе  и акционерных обществ,
   регулируется  Постановлением  Совета  Министров  СССР от 13 января
   1987  г.  N  49,  в  котором,  в  пункте  30,  говорится,  что "на
   совместном  предприятии  создаются  резервный фонд и другие фонды,
   необходимые   для   его   деятельности   и  социального   развития
   коллектива.
       Отчисления  от  прибыли в резервный фонд осуществляются до тех
   пор,  пока  этот  фонд  не  достигнет 25 процентов уставного фонда
   предприятия.  Размеры ежегодных отчислений определяются в порядке,
   устанавливаемом учредительными документами".
       А  в соответствии  со статьей 2 Закона Российской Федерации "О
   налоге   на  прибыль  предприятий  и организаций"  при  исчислении
   облагаемой  прибыли  предприятия  валовая  прибыль  уменьшается на
   сумму  отчислений  в резервный  и другие аналогичные по назначению
   фонды,  создаваемые  в соответствии с законодательством Российской
   Федерации предприятиями,  для которых предусмотрено создание таких
   фондов,  но  не  более  установленных законодательством Российской
   Федерации минимальных размеров этих фондов.
       Спорным   периодом   является   1996   год   и истец  является
   акционерным обществом с иностранными инвестициями.
       Кассационная  инстанция поддерживает позицию Арбитражного суда
   г.  Москвы  и исходит из того,  что норма,  разрешающая уменьшение
   валовой прибыли на сумму отчислений в резервные и иные аналогичные
   фонды,  отменена  20  января 1997 г.  в связи с вступлением в силу
   Федерального  закона  Российской  Федерации от 10 января 1997 года
   N  13-ФЗ.  Спорным  периодом  являлся 1996 год.  Таким образом,  в
   1996 году действовал порядок создания резервного фонда предприятий
   с  иностранными инвестициями,  который регулировался Законом РСФСР
   "Об    иностранных    инвестициях    в  РСФСР"   с  особенностями,
   установленными  Постановлением  Совета Министров СССР от 13 января
   1987 года N 49.
       Иного  порядка  образования  резервного  фонда для акционерных
   обществ с участием иностранного капитала на спорный период не было
   установлено.
       При   таких   обстоятельствах   вывод   арбитражного   суда  о
   правомерности  применения  истцом  нормы  пункта  30 Постановления
   Совета  Министров  СССР  от  13  января  1987  года  N 49 является
   законным.
       Отсылка  к указанной  норме имеется и в пункте 2.11 Инструкции
   Государственной  налоговой  службы  Российской  Федерации  N 37 "О
   порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на прибыль предприятий
   и организаций".
       С учетом  изложенного  Федеральный арбитражный суд Московского
   округа
   
                              ПОСТАНОВИЛ:
   
       решение    Арбитражного    суда    г.     Москвы    по    делу
   N  А40-26533/97-84-36  от  13  октября 1997 г.  и постановление от
   27 января 1998 г.  оставить без изменения, а кассационную жалобу -
   без удовлетворения.